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家族企業(yè)治理窘境點評
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http://www.mamogu.com 發(fā)稿日期:2010-8-26
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- 中研網(wǎng)訊：
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今年5月11日，在國美年度股東大會上，擁有31.6%股權(quán)的國美電器大股東向私募股權(quán)投資公司貝恩資本提出的三位非執(zhí)行董事投出了反對票（到場投票的股東比例為62.5%），使得三位非執(zhí)行董事的任命沒有通過。隨后，以董事會主席陳曉為首的國美電器董事會以“投票結(jié)果并沒有真正反映大部分股東的意愿”為由召開董事局會議，否決了股東投票，重新委任三名前任董事加入董事會。那么，以陳曉為代表的國美董事會能否否決股東大會決議呢？
2010-2012年中國標準型家用采暖電熱水器行業(yè)運行 《2010-2012年中國標準型家用采暖電熱水器行業(yè)運行態(tài)勢及發(fā)展趨勢分析報告》主要研究 標2010-2012年中國標準型電熱水器行業(yè)運行態(tài)勢及發(fā) 《2010-2012年中國標準型電熱水器行業(yè)運行態(tài)勢及發(fā)展趨勢分析報告》主要研究 標準型電熱2010-2012年中國背投電視行業(yè)運行態(tài)勢及發(fā)展趨勢 《2010-2012年中國背投電視行業(yè)運行態(tài)勢及發(fā)展趨勢分析報告》主要研究 背投電視行業(yè)市場2010-2012年中國白色家電行業(yè)運行態(tài)勢及發(fā)展趨勢 《2010-2012年中國白色家電行業(yè)運行態(tài)勢及發(fā)展趨勢分析報告》主要研究 白色家電行業(yè)市場從現(xiàn)代公司治理角度來看，股東大會是公司的最高權(quán)力機關(guān)，代表公司資本所有者的權(quán)益，有權(quán)決定公司的重大事項。相對于股東而言，董事會是受托者，是公司的經(jīng)營管理者，接受股東的委托實現(xiàn)股東對資產(chǎn)保值增值的要求。
根據(jù)我國公司法第一百零四條規(guī)定，股東大會作出決議必須經(jīng)出席會議股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過，依據(jù)我國公司法，國美股東大會不能通過三位非執(zhí)行董事的任命決議。
同時，除非公司章程另有規(guī)定，董事會也無權(quán)否決股東大會決議，即使要否定其效力，也必須通過訴訟解決。根據(jù)公司法第二十二條規(guī)定，股東大會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效；股東大會召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求法院予以撤銷。
大股東能否罷免公司董事
大股東黃光裕今年8月4日向國美電器發(fā)函要求召開臨時股東大會，并撤銷陳曉公司董事會主席和執(zhí)行董事的職務(wù)。黃光裕作為國美公司大股東，能否罷免作為公司董事會主席的陳曉呢？
根據(jù)我國公司法第三十八條、第一百條的規(guī)定，股東大會享有選舉和更換董事的職權(quán)。而股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。因此，盡管當(dāng)時黃光裕家族占有國美33.98%的股權(quán)，是國美的第一大股東，也無權(quán)單獨決定董事的任免，必須得到其他足夠股東的認可，通過股東大會決議來任免董事。
公司能否起訴控股股東、董事
今年8月5日，國美公司在香港高等法院對原董事長黃光裕提起訴訟，以黃光裕在2008年1月及2月前后回購公司股份違反了公司董事的信托責(zé)任及信任為由，向黃光裕尋求賠償。陳曉掌控的國美董事會能否起訴黃光裕呢？
根據(jù)我國公司法第一百五十條之規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。如果公司高管用公司的錢回購公司的股票，嚴重損害了廣大中小股民的利益，那么公司有權(quán)提起訴訟，維護股東利益。姑且不管國美起訴黃光裕的理由真實性如何，但國美公司有權(quán)以黃光裕損害公司利益為由起訴。
董事長獲刑如何保障股東權(quán)益
黃光裕曾以非法經(jīng)營罪，內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪和單位行賄罪被一審法院判處有期徒刑14年，罰金6億元，沒收財產(chǎn)億元。如適用我國公司法第一百四十七條之規(guī)定，其在執(zhí)行期滿未逾五年期間，不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員。但黃光裕仍可行使股東權(quán)利，委托代理人出席股東大會會議并行使表決權(quán)。
■觀察
家族企業(yè)與職業(yè)經(jīng)理人 在博弈中能否實現(xiàn)共贏？
國美控制權(quán)之爭，暴露了中國家族企業(yè)轉(zhuǎn)型過程中普遍存在的風(fēng)險，即職業(yè)經(jīng)理人和外部戰(zhàn)略投資者結(jié)盟，與創(chuàng)業(yè)家族爭奪控制權(quán)。
創(chuàng)業(yè)家族的優(yōu)勢是在長期創(chuàng)業(yè)中積累下來的威望、人脈和經(jīng)驗；職業(yè)經(jīng)理人與外部戰(zhàn)略投資者的優(yōu)勢則是熟悉現(xiàn)代企業(yè)管理、資本市場游戲規(guī)則和法律。
家族企業(yè)應(yīng)對轉(zhuǎn)型風(fēng)險，有賴于完善其公司治理結(jié)構(gòu)，真正實現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相互分離、相互制約。適度授權(quán)、建立合理的激勵約束機制，充分發(fā)揮監(jiān)事會、獨立董事的監(jiān)督作用，同時兼顧利益相關(guān)者的利益，企業(yè)才能在博弈中謀求共贏。因此，對于國美管理層高管和股東而言，雙方在利益平衡的基礎(chǔ)上達成和解應(yīng)是最佳選擇。
有分析人士認為，在這場兩個人的激烈斗爭背后，折射的是一個家族控股的上市公司中，大股東與董事會的斗爭。如果投資者反對，黃光裕將面臨失敗，國美可能從家族控制公司轉(zhuǎn)變?yōu)橐患铱刂茩?quán)較分散的上市公司，而這正是外資股東所希望的。盡管現(xiàn)在多數(shù)投資者會做何種選擇仍未可知，但是股東的表決結(jié)果，可能會決定作為中國最大家電零售連鎖企業(yè)之一的國美的前途，也可能有助于一個個人色彩較強的民營企業(yè)形成一種新的公司文化。筆者認為，不論勝負如何，都必須明確一點，上市公司可以是家族所有，但公司治理必須告別家族式思維模式。
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