在我國加入世界貿(mào)易組織的強力推動下，商業(yè)特許經(jīng)營在我國正以前所未有的速度發(fā)展。為規(guī)范商業(yè)特許經(jīng)營行為，積極履行入世承諾，我國商務部頒布了《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》，自2005年2月 1日起施行。該《辦法》對特許經(jīng)營當事人、特許經(jīng)營合同、信息披露、廣告宣傳、監(jiān)督管理、外商投資企業(yè)從事特許經(jīng)營、法律責任等進行了詳細規(guī)定。

　　一、內(nèi)部責任

　　特許經(jīng)營的內(nèi)部責任是指在特許經(jīng)營網(wǎng)絡內(nèi)部，各方應承擔的法律責任。內(nèi)部責任一般取決于特許人與受許人雙方在特許經(jīng)營合同中的約定。特許經(jīng)營合同是建立特許經(jīng)營法律關(guān)系的核心，特許人和受許人的權(quán)利義務都必須通過特許經(jīng)營合同來確定。因此，合同充分反映了雙方權(quán)利、義務和責任。既然特許經(jīng)營雙方建立起的是一種合同法律關(guān)系，那么在特許經(jīng)營中就應當以契約自由和意思自治為原則，雙方的任何約定只要不違背強制性法律規(guī)范，不會對國家、集體和第三人的利益造成損害，就都應在法律上確認其效力。實踐中，若責任條款約定得不夠明確，在出現(xiàn)糾紛時，則應根據(jù)合同法的一般原理并結(jié)合商業(yè)特許經(jīng)營所固有的特征去追究當事人的責任。

　　(一)特許經(jīng)營合同雙方的內(nèi)部責任

　　1．特許人的責任

　　(1)特許人對潛在受許人的責任。潛在受許人是指任何為了討論建立或可能建立他所參與的特許經(jīng)營關(guān)系，而接近特許人、特許中介入或任何他們的代表、代理或雇員或被上述人所接近的人(包括其代理、代表或雇員)。潛在受許人雖然尚未真正進入特許經(jīng)營體系之中，但其已經(jīng)或開始為加入特許經(jīng)營網(wǎng)絡作各種準備，有時甚至已支付了一定的成本。同時特許人向潛在受許人作出的任何說明、建議或信息的目的就是吸引潛在受許人同他訂立合同，所以特許人有義務保證此信息是正確的或是可以信賴的。由此，特許人對潛在受許人負有按照意思自治、誠實信用原則，真實、準確、全面地向潛在受許人提供真實信息的保證責任。

　　(2)特許人對受許人的責任。潛在受許人通過與特許人簽訂特許經(jīng)營合同進入特許經(jīng)營體系，從而成為正式的受許人。受許人是特許經(jīng)營合同的一方當事人，與特許人具有平等的法律地位。但是，在實踐中特許人為了維護特許經(jīng)營的統(tǒng)一性，保持特許權(quán)的經(jīng)濟價值必然要使受許人按照他的意圖進行經(jīng)營管理，并通過各種途徑監(jiān)督受許人的經(jīng)營管理活動。因而，在特許經(jīng)營中，特許人享有的權(quán)力較大。這樣，法律如不對其進行規(guī)制則顯然有失公平，同時也不利于特許經(jīng)營的健康發(fā)展。因此，應充分注意保護相對來說處于弱勢的受許人的合法權(quán)益，特許人不是在任何情況下都可以對受許人的經(jīng)營損失或失敗完全免責的。其理由如下：

　　一是特許經(jīng)營合同的標的是特許權(quán)。受許人為了從特許人處得到其一系列無形資產(chǎn)的使用權(quán)，而向特許人支付對價，即特許費和其他后續(xù)性費用。因此，特許人既然向受許人提供了財產(chǎn)(無形財產(chǎn))就應承擔相應的瑕疵擔保責任。

　　二是特許經(jīng)營中雙方當事人經(jīng)濟力量存在著一定的差距，一般特許人實力雄厚，且其相對于受許人有著明顯的信息優(yōu)勢。同時，特許人與受許人簽約時使用的是自己設計的格式合同。因此，特許人有可能利用其經(jīng)濟實力和從業(yè)經(jīng)驗上的優(yōu)勢作出不利于受許人利益的約定。

　　鑒于以上原因，特許人必須承擔特許權(quán)的瑕疵擔保責任和公平行為責任，即若受許人的經(jīng)營損失或經(jīng)營失敗是由特許權(quán)的瑕疵或特許人的不公平、不公正行為所導致時，特許人應承擔相應法律責任，而不論在合同中雙方有無約定。至于證明責任，則應由有著信息優(yōu)勢的特許人來承擔；受許人只需證明其完全遵循了特許人的各項要求，但仍受到了經(jīng)營損失或失敗即可。因此，特許經(jīng)營的內(nèi)部責任應以特許經(jīng)營合同中雙方的約定為基礎，同時充分考慮特許人是否負有特許權(quán)的瑕疵擔保責任和公平行為責任。

　　2．受許人的責任

　　受許人作為一個獨立的法律主體，與特許人之間形成合同法律關(guān)系，那么，受許人就應嚴格按照合同行事，受合同的約束。一般情況下，特許人都會制定約束受許人行為的詳細責任條款。因此，雖然特許經(jīng)營合同涉及范圍較廣，較為復雜，但受許人的這種基于合同而產(chǎn)生的責任不論在理論上還是在實踐中都不存在盲區(qū)，我們完全可以依據(jù)合同法理論及其他相關(guān)法律予以確定。

　　二、外部責任

　　特許經(jīng)營的外部責任即特許人對受許人在經(jīng)營中與第三人發(fā)生的糾紛是否承擔法律責任的問題。特許經(jīng)營法律關(guān)系的復雜性在外部責任的歸屬問題上最為明顯。雖然第三人不屬于特許經(jīng)營法律關(guān)系的范疇，但由于受許人與特許人統(tǒng)一的經(jīng)營方針、統(tǒng)一的經(jīng)營方式、統(tǒng)一的管理制度、統(tǒng)一的企業(yè)形象使第三人往往難以對兩者加以區(qū)分。因此，在受許人與第三人的關(guān)系問題上，特許人究竟應處于什么樣的位置，才會既對第三人公平，又能減少糾紛的發(fā)生，同時又能鼓勵特許經(jīng)營的健康發(fā)展，這一直是一個有爭論的問題。

　　(一)主要觀點及分析

　　1．“表見代理”說

　　此觀點認為，綜觀特許經(jīng)營網(wǎng)絡外觀和運作，受許人必須使用特許人的商號、服務標識、商標，必須按照統(tǒng)一的標準銷售商品或提供服務，這足以使第三人相信受許人是特許人的代理人。因此，當?shù)谌�人與受許人發(fā)生糾紛時，第三人可以根據(jù)表見代理制度要求特許人承擔責任。

　　特許經(jīng)營中，為了維護特許經(jīng)營網(wǎng)絡的聲譽，受許人有義務使用特許人的商號、商標和其他商業(yè)標識，在客觀上的確具有表見代理的外觀特征。因此，特許人負表見代理責任似無不當。但特許經(jīng)營中受許人的營業(yè)外觀表現(xiàn)與表見代理的外觀表現(xiàn)本質(zhì)上是截然不同的，前者是建立在合法或商業(yè)慣例的基礎上，而后者則不然。

　　讓特許人負表見代理責任，會造成一些弊端：一是特許人對受許人的行為需承擔全部責任，而受許人作為獨立的法律主體，可以從自己的經(jīng)營行為中獲利，卻有可能不承擔由此所產(chǎn)生的法律責任，這完全違反了傳統(tǒng)民法的自己責任原則，有悖于法律的公平與正義。二是如果受許人經(jīng)營中產(chǎn)生的法律責任都由特許人承擔，那么特許人發(fā)展的受許人越多，則承擔法律責任的可能性就越大，這樣便使特許人的責任風險過重，從而不利于特許經(jīng)營的發(fā)展。三是受許人對自己的行為不必直接承擔法律責任，那么法律責任所固有的懲罰、補償和預防功能就無法有效地約束受許人的行為，實際上無異于放任或鼓勵受許人為牟取不正當利益而規(guī)避法律，侵害第三人合法利益。四是這種責任形式也不能最大限度地保護消費者和社會公眾的利益。如果產(chǎn)生糾紛，引發(fā)訴訟，要求特許人負表見代理責任，按照“原告就被告”的民事訴訟規(guī)則，許多案件可能并不在原告所在地審理，會給原告提起或參加訴訟帶來許多不便，增大訴訟成本，因此，作為原告的消費者和社會公眾有可能放棄訴訟，這反而不利于保護他們的實際利益。

　　由此可見，雖然“表見代理責任”說中保護善意第三人利益這一點值得肯定，但并沒有妥善解決特許經(jīng)營的外部責任問題。

　　2．“違約責任相對性原則或優(yōu)勢責任原則”說

　　此觀點認為，在特許經(jīng)營中，通常受許人往往負有一種商事代理人特別責任，即代理人在代理關(guān)系之外，自己對第三人另外承擔責任的情況。這樣，在特許經(jīng)營方式下，對于第三人的法律后果存在兩種情況：其一，當受許人向第三人明確承諾特別責任時，第三人應當具有更加準確的判斷識別能力，并負擔基于對受許人的信賴而產(chǎn)生的法律后果。其二，當受許人未向第三人明確表示承諾特別責任時，第三人沒有義務判斷受許人的責任能力，并對交易行為產(chǎn)生的法律后果有權(quán)要求特許人承擔，亦可適用“優(yōu)勢責任原則”，即選擇特許人或受許人亦或要求特許人和受許人共同承擔責任。

　　這種觀點也存在一些弊端：一是該觀點認為特許經(jīng)營是一種商事代理，并以此確定法律責任的承擔，這并不正確。事實上特許合同經(jīng)常含有這樣一個條款，明確規(guī)定受許人不是特許人的代理人，無權(quán)約束特許人。二是該觀點提出的第一種解決方式完全固守傳統(tǒng)民法的自己責任原則和違約責任相對性原則，仍然不能妥善地保護消費者和社會公眾的利益。第二種解決方式雖在一定程度上注意了對第三人利益的保護，有其合理之處，但由于第三人選擇承擔責任者的主觀隨意性較大，增加了法律的不確定性，通常對特許人不利，顯然不利于特許經(jīng)營的發(fā)展。

　　(三)本文觀點

　　由上述分析可知，特許經(jīng)營中的外部法律責任是一個懸而未決的問題，理論上還沒有一個較為權(quán)威的觀點，實踐中也尚無統(tǒng)一的做法。而這一問題已經(jīng)嚴重影響到了特許經(jīng)營的發(fā)展，尤其是國外特許經(jīng)營企業(yè)在我國的發(fā)展。因此，值得我們進一步深入研究。

　　1．自己責任原則分析

　　(1)在解決特許經(jīng)營的外部責任問題時，仍應以傳統(tǒng)的自己責任為原則。特許經(jīng)營是以特許人和受許人的特許經(jīng)營合同為基礎的，本質(zhì)上是民事法律關(guān)系，理應適用民法有關(guān)民事責任的基本原則。貫徹自己責任原則，也有利于促進特許經(jīng)營事業(yè)的發(fā)展。因為特許人之所以選擇特許經(jīng)營作為擴張的模式，正是看重其低成本、低風險、高效率的優(yōu)點，才采用這種發(fā)展模式。因而，特許經(jīng)營與自己責任原則并無根本上的沖突。

　　(2)特許經(jīng)營這種獨特的運作方式的確給自己責任提出了新的挑戰(zhàn)，使其難以得到完全貫徹。因為特許人許可受許人使用其商號、商標、其他商業(yè)標識、商業(yè)秘密、專利等特許權(quán)，對受許人經(jīng)營實施約定的監(jiān)督控制，而且還從受許人的營業(yè)中獲利，在這種發(fā)展模式中特許人可能會獲得比其他擴張模式更為豐厚的利潤，那么他也應承擔這種新模式可能給社會引發(fā)的風險，這其中自然包括法律風險。若不顧特許人與受許人之間這種客觀存在的獨特關(guān)系，而一味地強調(diào)特許人與受許人之間的獨立性，完全排除特許人承擔外部責任的可能性，這不但有失公平，而且會助長特許人為擴大特許經(jīng)營網(wǎng)絡而降低受許人加盟的標準，大規(guī)模地發(fā)展無賠償能力的受許人，最終將風險全部轉(zhuǎn)嫁于社會公眾，而這種結(jié)果對特許經(jīng)營的發(fā)展也更加不利。因此，即使雙方在特許合同中約定特許人對于受許人與第三人發(fā)生的糾紛完全不承擔責任，其效力也只及于合同當事人雙方，而對善意第三人沒有任何法律約束力，即這種免責條款不得對抗善意第三人。

　　綜上所述，徹底推翻和完全固守傳統(tǒng)的自己責任原則都是行不通的，我們應在已有理論的基礎上，結(jié)合特許經(jīng)營在實踐中提出的新問題，具體問題具體分析，努力探求出一種更為合理、有效的法律機制來解決特許經(jīng)營的外部法律責任問題。

　　2．連帶責任與替補責任

　　可能與受許人產(chǎn)生糾紛的第三人大致可分為兩類：一是受許人的供貨商、擔保人、貸款人等與受許人產(chǎn)生特殊關(guān)系的第三人；二是廣大消費者和社會公眾。作為與受許人有著特殊關(guān)系的供貨商、擔保人、貸款人，他們負有謹慎的注意義務，因而在與受許人發(fā)生糾紛時，只能要求受許人向其承擔責任，而不能以疏忽為借口要求特許人代受許人承擔責任。受許人與消費者或社會公眾發(fā)生糾紛時，情況就較為復雜：

　　若是因產(chǎn)品存在缺陷致人身或財產(chǎn)損害而提出的賠償請求，為保護消費者和其他受害人的利益，特許人與受許人應負連帶責任。在負連帶責任之后，若損害是由特許權(quán)存在瑕疵引起的，則受許人可向特許人追償；若損害是由受許人過錯引起的，特許人可向受許人追償。若是因受許人的營業(yè)行為造成損害，消費者或社會公眾要求其承擔其他責任，受許人的財產(chǎn)不能滿足時，特許人應負替補責任。如屬特許人的過錯，受許人可以就自己承擔的部分向特許人追償；如是受許人過錯造成的，則特許人可向受許人追償；如是雙方的過錯共同造成的，則按雙方各自過錯的程度承擔責任。這樣，特許人在受許人與消費者或社會公眾發(fā)生糾紛時，可能會承擔兩種責任，即連帶責任和替補責任。

　　(1)連帶責任，是違反連帶債務或?qū)嵤┕餐�侵�?quán)行為所產(chǎn)生的民事責任。債務人承擔連帶責任時，債權(quán)人能首先便捷地向最具償付能力的債務人請求清償。同時，以全體連帶債務人的財產(chǎn)的聯(lián)合作為責任財產(chǎn)，使債權(quán)一般能獲得最大限度地滿足。因此，連帶責任制度的主要功能在于保障債權(quán)及時、全面地實現(xiàn)。在特許經(jīng)營中，若特許人對受許人經(jīng)營活動中所產(chǎn)生的法律責任均承擔連帶責任，顯然有利于保護與之相關(guān)的消費者或其他受害人的利益。但連帶責任是一種加重責任，對特許人較為苛刻，會使其處于極為不利的境地。所以，連帶責任適用范圍不宜擴大化。

　　(2)替補責任，是指消費者或社會公眾因受許人的營業(yè)行為造成損害而要求賠償時，首先應要求受許人履行，如受許人責任財產(chǎn)不足時，可轉(zhuǎn)為要求特許人履行未滿足的債權(quán)。替補責任具有平衡各方利益，促進特許經(jīng)營健康發(fā)展的積極作用，具體表現(xiàn)為：

　　一是替補責任的適用有利于保護消費者和社會公眾的利益。替補責任以受許人和特許人財產(chǎn)的聯(lián)合作為責任財產(chǎn)，并明確了責任主體承擔責任的順序，因而在使消費者和社會公眾的損害賠償請求獲得更大程度實現(xiàn)的同時，也避免了受許人與特許人相互推諉，便于消費者和社會公眾快捷、高效地行使訴權(quán)。

　　二是替補責任有利于保護經(jīng)營交易的安全和秩序。替補責任只是一種過渡責任，最終各方承擔責任的多少還是由各方的過錯程度來決定的。這樣，就可以督促特許經(jīng)營雙方當事人避免過錯的發(fā)生，從而有效地約束雙方的行為，以保證經(jīng)營交易的安全和秩序。

　　三是替補責任也有利于鼓勵特許經(jīng)營交易。替補責任使特許人可以避免直接卷入受許人與第三人的糾紛中，而且即使其承擔了替補責任，若是受許人的過錯，則仍可向受許人追償，這樣特許人的責任風險就進一步降低了。因此，替補責任能適當保護特許人的利益，鼓勵其發(fā)展交易。

　　綜上所述，在特許經(jīng)營的外部責任問題中，特許人對受許人與其供應商、擔保人、貸款人等特殊第三人發(fā)生的糾紛不承擔責任；在受許人與消費者或社會公眾發(fā)生糾紛時，特許人除對特定的產(chǎn)品責任負連帶責任外，對其他責任均負替補責任。這樣能較好地協(xié)調(diào)與特許經(jīng)營相關(guān)的各方當事人的利益，促進特許經(jīng)營健康有序地發(fā)展，更大程度地體現(xiàn)法律的公平與正義。

　　特許經(jīng)營的健康發(fā)展不僅要依靠整體的經(jīng)濟運行環(huán)境，而且還要有切實有效的法律保障。特許經(jīng)營中的法律責任問題是規(guī)范特許經(jīng)營健康發(fā)展過程中一個十分重要的問題。內(nèi)部責任方面：特許人對潛在受許人負有提供真實信息的保證責任；特許人和受許人之間以特許經(jīng)營合同為依據(jù)，確定各自的法律責任，但應注意特許人的特許權(quán)瑕疵擔保責任和公平行為責任。外部責任方面：應按第三人的不同身份使特許人承擔不同的責任。當?shù)谌�人是與受許人有特殊關(guān)系的供貨商、擔保人、貸款人時，特許人不承擔責任；當?shù)谌�人為消費者或社會公眾時，特許人應視情況承擔連帶責任或替補責任。只有這樣，才能保持各方利益的平衡，保證商業(yè)特許經(jīng)營的健康發(fā)展，維護市場經(jīng)濟的正常秩序。當然，商業(yè)特許經(jīng)營中的法律責任問題，尤其是外部責任問題具有相當?shù)膹碗s性，仍需進一步深入研究。

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